德國不當?shù)美芍贫妊芯?pdf

1、不當?shù)美贫绕鹪从诹_馬法的返還請求權,脫胎于衡平思想,在德國業(yè)已發(fā)展成為一項獨立的法律制度。其不當?shù)美芍贫戎饕嬖谟凇兜聡穹ǖ洹返诙帯皞鶆贞P系法”第812條至第822條共11個條文中。在類型化理論的影響下,第812條規(guī)定了不當?shù)美膬煞N基本情形:給付不當?shù)美头墙o付不當?shù)美?。給付不當?shù)美闹攸c在于多人關系不當?shù)美膭澐?其常見類型有給付連鎖、縮短給付、指示給付、利他合同和債權讓與。非給付不當?shù)美职嘁媲趾Σ划數(shù)美埱髾?、求?/p>

2、不當?shù)美埱髾嗪椭С鲑M用的不當?shù)美埱髾唷＝o付不當?shù)美c非給付不當?shù)美娘@著區(qū)別是,給付不當?shù)美麄鶆杖送ㄟ^債權人的給付而受有利益,其目的在于當給付基礎的合同最終無效時,重新分配基于合同義務的給付。非給付不當?shù)美膫鶆杖送ㄟ^給付以外的其他方式受有利益,該領域內的權益歸屬性說完全取代了給付不當?shù)美小敖?jīng)由他人的給付”而受有利益的特征。
　　德國奉行物權無因性原則,物權行為與債權行為互相獨立。債權行為無效時,物權行為不受干擾繼續(xù)生效,給

3、付不當?shù)美麘{借其“療傷”功效凸顯了不當?shù)美鳛楠毩⒌姆芍贫鹊闹匾匚弧Ｏ鄬τ诮o付不當?shù)美?非給付不當?shù)美哂袕膶傩再|,包括其他所有不當?shù)美那闆r。縱觀德國不當?shù)美?體系嚴謹、分類合理,且始終保持著一個開放包容的姿態(tài),隨著社會客觀情勢的變更,不斷更新自己的不當?shù)美愋汀?br>　　中國現(xiàn)行的不當?shù)美贫确梢?guī)定極其簡陋,學界關注度不高,實務中關于不當?shù)美呐欣^少?！睹穹ㄍ▌t》僅僅在第92條中抽象地對不當?shù)美贫冗M行了規(guī)定:“沒有合法

4、根據(jù),取得不當利益,造成他人損失的,應當將取得的不當?shù)美颠€給受損失的人”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第131條規(guī)定:“返還不當利益,應當包括原物和原物所生的孳息。利用不當?shù)美〉玫钠渌?扣除勞務管理費用后,應當予以收繳?！币陨蟽刹糠梢?guī)范一共僅用兩個概括性的條文對不當?shù)美拍钸M行宣誓性的規(guī)定。2002年12月全國人大法工委制訂的《中華人民共和國民法(草案)》第88條則是《民法通則》第92

5、條的翻版,沒有任何新的發(fā)展。不當?shù)美贫缺贿z忘在法律領域的一處角落,無人問津。反觀英美法系國家,不當?shù)美惨炎鳛橐豁棯毩⒌姆芍贫仁艿秸J可,成為“除契約、侵權行為以外的債法的第三大領域”。
　　中國不當?shù)美颠€請求權“低人一等”,一大原因在于中國立法采納有因性原則,這大大限制了整個不當?shù)美贫鹊倪m用范圍。在涉及物權轉移的合同中,當合同因為不成立、無效或撤銷等原因失去法律效力時,根據(jù)有因性的原則,債權行為無效將導致物權行為隨之無效,

6、合同的相對人并沒有取得標的物的所有權,因此原權利人雖然不可以依據(jù)合同行使請求權,但可以直接采取無上請求權來要求相對人和第三人返還原物,無需援引不當?shù)美埱髾唷?br>　　我國自民國時期起,民法的立法體例繼受德國的物債二分結構,但是立法者和部分學者并不承認物債二分的必然結構——物權行為的獨立性和無因性。但是,越來越多的民法學者開始接受物權行為理論,為其搖旗吶喊。我國目前在物權行為問題上也呈現(xiàn)出“主觀否認、客觀默認”的矛盾現(xiàn)象。為了實現(xiàn)我國

7、民法體系邏輯上的圓滿和統(tǒng)一,彌補制度之間的漏洞,與其以一種想回避但避不開的態(tài)度對待物權行為理論,不如接受事實,按照物權行為理論的思路來構造民法體系,重構不當?shù)美贫鹊拿穹ɡ碚摶A。
　　基于對德國不當?shù)美芍贫群头蓪W說的研究,以及對中國不當?shù)美贫鹊牧⒎ìF(xiàn)狀的分析,本文將從制度背景、不當?shù)美麡嫵梢⒉划數(shù)美呐懦樾?、不當?shù)美念愋?、不當?shù)美颠€的范圍和客體這五個方面對比中德兩國的不當?shù)美贫?闡述中國立法的不足,著重在類型

8、化與法律效果等方面借鑒德國,以期充實中國不當?shù)美贫鹊膬热?實現(xiàn)公平正義的法律效果與社會效果。宏觀層面,參照德國體例編排,同時考慮其他國家和地區(qū)的不當?shù)美贫?可將不當?shù)美糜趥ň幍钠渲幸徽?這也與不當?shù)美鳛榉ǘㄖ畟纳矸菹喾?。在具體設置時,首先明確一般不當?shù)美臉嫵梢?然后對特殊的不當?shù)美愋陀枰詫ｉT論述。其次,應當規(guī)定不當?shù)美埱髾嗟男Ч?即返還內容和范圍,同時區(qū)分善意受領人和惡意受領人的不同返還范圍。最后,還應包括不當?shù)美?/p>

9、時效和抗辯事由。社會關系紛繁復雜,要求法律面面俱到滴水不漏固然不可能,但是沒有完善的法律,缺失實體法的公平正義則尤為不可。只有科學合理地建設不當?shù)美贫?方有可能充分發(fā)揮該制度的價值和功能。
　　鑒于中國不當?shù)美贫鹊臉O度簡略,對德國不當?shù)美ǖ慕梃b幾乎可以是全方面的,重點是不當?shù)美念愋突O計和不當?shù)美姆尚Ч臉嬙靸蓚€方面。區(qū)分給付不當?shù)美头墙o付不當?shù)美?可以凸顯不當?shù)美^程以及規(guī)范目的,明確構成要件以及呈現(xiàn)其所涉及的利益

10、衡量與價值判斷。此外,還需明確受領人得以對抗不當?shù)美麄鶛嗳说目罐q事由,以保證制度設計上對當事人雙方有一個較為平衡的保護。而不當?shù)美呐懦樾慰梢灾饕男械赖铝x務的給付、明知無給付義務的仍然繼續(xù)給付、不法原因給付等。
　　不當?shù)美贫鹊姆尚Ч辽賾敯说奈锏姆颠€方式、返還范圍以及惡意善意受益人的返還責任區(qū)別原則。返還標的為現(xiàn)有利益,包括受益人所受的利益以及本于該利益的所得。返還方法則存在原物返還或者價額返還兩種形式。至于返

11、還范圍的確定,應該堅持善意惡意受領人返還責任區(qū)分原則,不同的情況下設置不同的規(guī)則。善意受益人只需要返還現(xiàn)存利益即可,而惡意的受益人則應加重其責任,返還范圍包括受領時取得的利益、孳息及賠償損害。
　　早期德國曾有少數(shù)學者提倡不當?shù)美埱髾噍o助性說,認為只有當其他請求權的構成要件不能得到滿足時,才能尋求不當?shù)美埱髾嗟木葷Ｄ壳暗聡鴮W界的通說是不當?shù)美埱髾嗒毩⑿哉f,認為不當?shù)美埱髾嘣瓌t上可以和其他請求權競合并存,由當事人根據(jù)自身情

12、況,自由選擇行使。我國在對不當?shù)美贫冗M行設計時,一方面立法者要詳細地完善不當?shù)美贫鹊膬热?盡可能詳細地做出規(guī)定,另一方面要明確不當?shù)美颠€請求權的獨立性,思考如何化解不當?shù)美埱髾嗯c其他請求權的競合沖突。
　　總而言之,中國之繼受德國不當?shù)美贫?不僅要效仿其法律制度設計,關鍵更在于學習德國的法律概念、法律體系、法律學說和法律思想,惟其如此,方能構建出體系完整、邏輯嚴密和內容充實的中國不當?shù)美贫?才有可能實現(xiàn)公平正義的法律效